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如何保障债权的实现——中小企业法律风险防范策略初探

2013/12/23 01:09
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【摘要】:
为尽快打入汽车市场,辽宁**化工原料有限公司经多次洽谈,于2003年4月28日与河北**汽车配件有限公司达成了如下意向:由**公司向**公司供应化工原料50吨,货款85万元,交货日期为2003年5月4日,付款日期为货物验收合格后5日内,由于**公司生产急需,双方没有来得及当面签署合同书,只是由**公司将盖章的合同传真给**公司,**公司盖好章后再将合同传回**公司。  接下来**公司如约履行了供货

  为尽快打入汽车市场,辽宁**化工原料有限公司经多次洽谈,于2003年4月28日与河北**汽车配件有限公司达成了如下意向:由**公司向**公司供应化工原料50吨,货款85万元,交货日期为2003年5月4日,付款日期为货物验收合格后5日内,由于**公司生产急需,双方没有来得及当面签署合同书,只是由**公司将盖章的合同传真给**公司,**公司盖好章后再将合同传回**公司。
    接下来**公司如约履行了供货义务,**公司在2003年5月8号支付了50万元的货款,并说明由于暂时资金周转困难,其余货款暂缓支付,并承诺将**公司列为**公司的固定供应商长期供货,供货方式为:**公司每月为**公司提供20吨原材料,**公司于供货月的下一个月末结算上月货款。
    **公司做为中小企业,考虑到能与大型汽车配件厂建立稳定的合作关系,便同意了**公司暂缓支付35万元货款的要求。
    双方业务往来一直延续到2006年,上述35万元货款**公司一直没有支付,且又陆续拖欠了65万元货款。
    由于2006年国内汽车价格加速下降,**公司作为汽车配件供应商,利润空间迅速萎缩,于是**公司要求**公司降低原料价格,但此时正面临全球化工原料总体价格不断上涨的局面,**公司按原价供货也只是微利维持,降价更是无利可图,所以没有同意**公司的要求,于是**公司取消了**公司的供应商资格,双方于2006年8月开始不再合作。
    **公司经核对帐目,统计出**公司尚欠100万元货款未付,其中2003年35万元、2004年25万元、2005年30万元、2006年10万元。**公司多次向**公司催要货款,但**公司只是口头承诺还款,迟迟没有实际履行。直至2007年6月,**公司突然办理了歇业手续,**公司再去催要货款则已是大门紧闭,无人接待。直到2008年初,**公司经多方努力催款未果,遂起诉至法院要求**公司还款,判决结果**公司只拿到了2006年的10万元货款,其他诉讼请求法院均以证据不足、时效已过为由不予支持。
[法律评析]
    本案所涉及的是企业往来业务中最常见的交易行为,从常理上来理解,欠债还钱是天经地义的,但判决结果反而对没有过错的**公司不太公平,难道是法律不公正吗?非也!
    **公司的败诉导致其债权最终没能得以完全实现,这一结果与其自身的法律意识淡薄及合同管理的疏漏有着直接的关系。
    其实,在整个交易过程中,风险都是存在的,但是风险并不一定都会导致承担不利的后果,只要对风险有充分的预见、且控制得当,再辅以催款的一些必要技巧,这笔债权是完全能够实现的。
    首先,从合同签订方式上来说,以传真形式签订的合同存在一定的风险,应慎重使用。
   《合同法》第十一条规定:书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。
    虽然《合同法》明确赋予了以传真形式签订合同的合法性,但就《证据规则》来看,证据应提交原件,也就是说,以传真形式签订的合同也要提交传真原件,但由于传真纸的特点决定了其上面记录的所有内容(字迹)随着时间的推移(一年左右)慢慢淡化最终会消失得无影无踪,所以当事人为了将传真内容保存下来,只好通过复印的方式来解决。并且能查询到的收发传真的时间记录也只是在发传真之后的三个月以内,超过三个月的则无法查询。
    本案中,最初签订的合同是以传真方式签订的,**公司因传真合同字迹消退无法提交传真件的原件,只向法庭提交了传真件的复印件,而且由于公司管理松散,没有发货凭证、且由于公司内部人员的变更无法找到**公司出具的收货凭证。所以,仅凭一份传真合同复印件的孤证,在没有其他证据予以印证的情况下,法院很难支持其主张。
所以,合同双方在以传真方式订立合同时,一定在要合同内容达成一致后明确要求双方以书面形式重新确认,或者可以采取邮寄挂号信或特快专递的方式签订合同,这样做虽然比较麻烦,也需要一定的成本,但好处是可以保存完备的合同文本,一旦发生纠纷,很容易查明责任方,免得造成不应有的损失。
    即使只有传真形式的合同,如果能够以发货单或收货单等做为凭证,形成完整的证据链,也可以证明双方之间的买卖关系是成立的,一方供应货物后,另一方应及时偿付货款,其债权也是可以得到保障的。所以,企业自身的管理也非常重要,履行合同义务的的凭证应由专人保管,证据的存留及合同履行过程的监控都可以减少诉讼中的风险。
    其次,从诉讼时效的角度来看,企业应当主动出击形成诉讼时效中断的证据。
    诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,当时效期间届满时,人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。也就是说,超过了诉讼时效,当事人便丧失了胜诉权。所以,诉讼时效的把握对债权的实现起到了至关重要的作用。
    《民法通则》第135条规定:向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。”这表明,我国一般民事诉讼的诉讼时效为二年,从权利人知道或应当知道权利受到侵害之日起计算。
    但诉讼时效也不是一成不变的,在发生法定事由时,时效可以中断、中止或延长。其中诉讼时效的中断是依当事人的主观意志而实施的行为,因此也成为债权人普遍使用的利器。
    诉讼时效中断是指,在诉讼时效期间进行中,因发生一定的法定事由,致使已经经过的时效期间统归无效,待时效中断的事由消除后,诉讼时效期间重新起算。这样就给了债权人更为宽泛的权利空间。那么,哪些事由可以成为诉讼时效中断的理由呢?
   《民法通则》第140条规定,中断诉讼时效的事由包括:(1)提起诉讼(起诉);(2)当事人一方提出要求(请求对方履行义务);(3)同意履行义务(债务人承诺)。
    所以说,在二年诉讼时效期间内,**公司完全可以通过自己的行为来达到中断诉讼时效的目的。当然,在与**公司合作的过程中对其提起诉讼并非上策,这样会动摇双方合作的基础,所以,应尽量采取第(2)、(3)种办法来实现诉讼时效的中断。
    首先,应该明确,**公司2003年拖欠的35万元货款,诉讼时效是从该批货物验收合格后的第6日起算,也就是说在2005年的相应日期到来之前,必须要作出催款的行为或者得到对方同意还款的证据。虽然**公司口头上向**公司提出过还款的请求,**公司也承认这笔欠款,但这些过程都因为没有形成有效的证据而得不到法律的支持。
    因为法官在接触案件时,纠纷事实早已结束,法官没有亲眼看到亲耳听到,他所看到的只是事实留下的痕迹,即证据。那么,如果当事人不能证明向对方当事人主张过权利,也不能证明对方同意履行义务,则这些口头交涉都不能起到证明作用。
    其余几年拖欠的货款,法院认为既然合同中已经明确约定了每次供货的结算时间,则在应当结算而没有结算的次日起,该笔款项的诉讼时效便已开始计算。所以,在2008年起诉时,基于2004年、2005年拖欠货款的诉讼时效均已超过二年,只有2006年的货款尚在诉讼时效期间内。所以,也只有这部分货款在诉讼中得到了法院的支持。
    虽然分批供货的合同中,诉讼时效是分次计算还是以最后一次供货的时间起算,在实践中存在一定争议,但相当多的判例与本案类似,即将每一次的供货行为独立计算一次诉讼时效,这样对债权人尤为不利,应当针对每一次的拖欠货款行为采取能够引起诉讼时效中断的有效措施。
    关于向对方主张过权利的证据,如果当面送达催款通知或对账单对方拒绝签收,则可以用特快专递的形式邮寄催款通知或发对帐函、律师函,在“内件品名”一栏清楚注明文件内容,也可以发电报,留存书面证据,从而保证在法律规定的诉讼时效内有效主张权利。
    如果债务人恶意逃债,避而不见或下落不明,则可以以公证的方式来向其送达催款通知,由公证处对送达内容及送达行为进行公正。比如,在**公司歇业期间找不到人时就可以采取这种方式来进行时效的处理。另外,这种情况下,也可以选择起诉来达到时效中断的目的,因为债权人虽然找不到债务人,但法院可以公告送达。起诉到法院的行为本身即可以看做是权利人通过法院向义务人行使权利的一种方式,诉讼时效因此而中断。
    债务人同意履行债务,即义务人在诉讼时效进行中直接向权利人作出同意履行义务的意思表示。基于义务人认诺所承担的义务,使双方当事人之间的权利义务关系重新得以明确,诉讼时效自此中断,并即时重新起算。认诺的方式有多种多样,包括出具书面还款计划、部分清偿、请求延期给付、支付利息、提供履行担保等。权利人要做的就是启动这些环节并在这些环节中保存足够的证据。
    总之,如果**公司在合同签订之初能够在内容及形式上给以足够的重视、在合同履行过程中能够存留有效的证据、在合同管理过程中灵活运用诉讼策略达到诉讼时效中断的目的、在找不到债务人时能够及时起诉或采取其他手段来争取债权的实现,则这100万元的货款绝不会缩水为最后的10万元。
    所以,企业经营中,法律风险的防范至关重要,经济损失如同火灾,防火胜于救火,一份设计精密的合同就是一道防火墙,合同履行过程中的法律跟踪就是一套灭火器,把每一簇可能燃烧的星星之火熄灭在萌芽之中,防患于未然,使企业在安全地带上良性运营,这——就是企业行走于江湖的一种泰然境界!
    如果说法律是一张网,那么,这张网就是企业发展的安全防护网!只有将企业置身于法律的屏蔽之下,才能找到风险的低谷、权利的乐土!能找到风险的低谷、权利的乐土!

关键词:
非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法
最高人民法院关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定
《闲置土地处置办法》
山东省公安厅、山东省司法厅《关于律师查询公民户籍登记资料有关问题》的通知
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见
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