中英文

总部地址:济南市经十路15982号第一大道(海兰德大厦)11层 邮编:250014
电话:0531—68607171 4006031221 传真:0531—68607999 
版权所有:山东环周律师事务所 备案号:
鲁ICP备09057751号 网站建设:中企动力 济南

直接证据不足的情况下,如何判定哪一方违约

2017/11/24 16:32
浏览量
【摘要】:
【当事人】原告:某博彩公司被告:某体彩管理中心委托代理人:黄金华【审理结果】调解结案  一、基本案情  1999年12月1日,某博彩公司与某体彩管理中心签订了《销售电脑体育彩票合同书》。合同约定:1.甲方(体彩管理中心)同意使用乙方(博彩公司)已建成的电脑网络系统用于发行体育彩票,甲方所有电脑体育彩票均通过本协议所述网络发行。2.双方同意合作期限为8年,合作期限内任何一方不得擅自解除合同,否则违约

【当事人】
原告:某博彩公司
被告:某体彩管理中心
委托代理人:黄金华
【审理结果】
调解结案
    一、基本案情
    1999年12月1日,某博彩公司与某体彩管理中心签订了《销售电脑体育彩票合同书》。合同约定:1.甲方(体彩管理中心)同意使用乙方(博彩公司)已建成的电脑网络系统用于发行体育彩票,甲方所有电脑体育彩票均通过本协议所述网络发行。2.双方同意合作期限为8年,合作期限内任何一方不得擅自解除合同,否则违约方按照合同规定向守约方支付违约金并赔偿损失。3.乙方投资建成的网络设施及其他资产的所有权均为乙方所有,合作期内为乙方财产,网络系统由甲方负责管理及营运、维护,所需费用均由甲方负责。4.甲方按发行电脑体育彩票销售额的比例支付乙方使用费,使用费支付期限与合作期限相同。5.如因甲方原因导致本合同无法履行(不含不可抗力因素),乙方除有权收回网络系统外,甲方应支付乙方违约金500万元;如因乙方的原因导致本合同无法履行,(不含不可抗力因素),乙方应赔偿甲方500万元损失。6.本条所述不可抗力系指火灾、水灾等自然灾害。合同签订后,博彩公司投资建成了只有350台终端机的电脑体育彩票销 售系统,并按约交付体彩管理中心,用于发行体育彩票。
    合同履行后,由于体育彩票当时发行量小,发行成本居高不下,出现亏损。国家体彩中心批准体彩管理中心可以增加终端机。自2000年2月至7月,体彩管理中心四次致函博彩公司要求其投资,但博彩公司拒绝继续投资。体彩管理中心遂自购终端机2650台,同时又更新、更换、新购了其他大量相应设备。体育彩票销量逐步增加,体彩发行也逐渐扭亏为盈。体彩管理中心因博彩公司未继续投资,向博彩公司支付200万网络系统使用费后没有再支付使用费。
    2002年3月7日,国家财政部发布《彩票发行与销售管理暂行规定》(下称《暂行规定》)。《暂行规定》第三条规定“彩票机构指国家特许负责彩票发行和销售的专门机构。彩票发行分别由隶属于民政部的中国福利彩票发行中心和隶属于国家体育总局的体育彩票管理中心承担,按省级行政区域组织实施。省级行政区域内的彩票销售工作,受彩票发行机构业务指导,隶属于省和省以下各级民政、体育部门的专门机构承担,也可由彩票发行机构直接承担”。该规定第八条第一款又明确规定:“本规定第三条所指的彩票机构之外的任何组织和个人,均不得参与在中华人民共和国境内的彩票发行销售活动”。该规定下发后,体彩管理中心与博彩公司协商欲解除合同。博彩公司认为该规定系行政规章,不影响合同的履行。且合同中已明确约定不可抗力情形仅限自然灾害,因此合同还应继续履行。2003年7月,博彩公司向法院提起诉讼,要求体彩管理中心向其支付52,228,167.68元网络使用费,并支付延期付款滞纳金、违约金800余万元人民币。
    二、审理情况
    (一)诉辩意见
    原告博彩公司诉称:原、被告签订的《销售电脑体育彩票合同》,对销售电脑体育彩票的合作项目事宜进行了约定,即原告投资建设用于发行电脑体育彩票的网络系统,被告在合作期间使用该网络系统,并向原告支付使用费。但在实际履行中,被告仅向原告支付了部分使用费。鉴于原告对该网络系统享有所有权,被告使用一天就应该支付一天的网络使用费。且被告在履行合同过程中欲解除合同,存在违约行为,因此应向原告支付违约金。
    被告体彩管理中心辩称:1、原告只能依据其投资的部分产生的收益享有分成。原告投入了350台终端机及配套设备后未再继续投资。被告先后四次通知原告投资增购终端机,原告均予拒绝。被告只好自筹资金先后购买终端机2650台。原告只是购买了网络系统的硬件,其对网络系统没有所有权,所谓的网络系统使用费实质是原告投资的收益。因此原告只能就其投资的350台终端机产生的收益享有分成的权利,无权对未投资的2650台终端机产生的收益主张权利。2、原告拒绝投资的行为已表明其单方终止了合同的履行。随着彩票事业的发展,经国家体彩中心批准,被告需要对现有的系统进行扩容更新。而且原来350台的系统容量导致彩票发行成本很高,入不敷出,所以被告先后四次通知原告投资增购终端机,原告均予拒绝。原告拒绝投资的行为已表明其单方终止了合同的履行。被告自筹购买安装2650台终端机的行为,不属于对原合同的违背。3、关于解除原合同的问题。财政部是彩票发行的审批机关,其发布的《暂行规定》对彩票事业的经营主体有特别规定。根据新规定,原告已经不具备相应的合作主体资格,导致原合同不可能继续履行,所以被告要求终止原合同的履行。但是被告并无过错,不应承担解除合同的违约责任。
   (二)审理结果
    本案经法院调解,原、被告双方达成调解协议:1、被告体彩管理中心一次性支付网络使用费2600万元给原告博彩公司。2、双方终止履行1999年12月1日签订的销售电脑体育彩票合同及合同附件。3、其他事项,双方互不追究。
    三、律师评析
    本案中的第一项争议是原告享有分成的彩票销售范围。按照原告的观点,原告有权对2800台终端设备销售的全部彩票收入享有分成,而被告认为原告只能对其中的350台终端设备销售的彩票收入享有分成。这个问题的争议,最终落实到对于原被告双方在此前的合同履行中到底谁违约的判断。
    根据原合同约定,“合同双方应根据现时及预期的收入和用户增长共同决定以后各期的时间及规模,以后各期所需的网络系统筹建事宜,届时由合同双方另行协商。”但是本案诉讼中,出现了被告增加建设的2650台设备、以及相应的彩票销售收入。这些设备的安装,是否经过了双方的协商?协商中双方具体的争议何在?到底是被告抛开原告、试图排除原告的分成权利,还是原告拒绝与被告合作,不愿意、或者没有能力、或者有足够的理由未达成一致?就双方向法庭的举证而言,这方面的证据都不充分、确凿。所以对于到底谁违约的问题,双方在法庭上各执一词,谁也不能充分说服法官。
    最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》(法释[2001]33号)第六十四条规定“审判人员应当按照法定程序,全面、客观地审核证据,依据法律的规定,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断,并公开判断的理由和结果。”第六十六条规定“审判人员对案件的全部证据,应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的联系等方面进行综合审查判断。”在缺乏直接证据证明原被告到底哪一方在增加2650台设备问题上违约的情况下,体彩管理中心的代理律师分析了原被告全部的合作过程,向法庭证明:原告在原合同履行的其他方面存在多方面的违约、违法行为,例如拒绝支付广告费、拒绝履行已经生效的仲裁裁决书、违背基本法律常识而使用的销售网点业主缴纳的电脑押金作为原告的投资款等等。通过对原告违约、违法的以上举证,突出了原告吝于实际出资、或者资金紧张,导致在追究上述违约的问题上,原告处于相对的弱势,从而为本案调解打下了基础。
    本案另一主要的争议是,被告根据财政部规定要求解除合同是否构成违约(如果构成违约需要支付500万元的违约金)。本案原合同约定了不可抗力的事由范围,包括:“火灾、水灾等自然灾害。”从表面语词上,被告依据财政部的规定要求解除合同不属于合同约定的不可抗力事由范围。但是,不可抗力是《民法通则》第一百五十三条规定的法定概念。在当事人约定的不可抗力范围与法律规定不同时,并不当然排除法定不可抗力条款的适用。根据《民法通则》第一百五十三条,不可抗力是指当事人不能预见、不能避免,不能克服的客观情况。本案中财政部是彩票发行的审批机关,其发布的规定虽然属于部门规章,但是对于彩票发行的管理具有强制力,确实属于当事人不能预见、不能避免,不能克服的客观情况,属于不可抗力。被告据此解除合同不属于违约。

关键词:

环周案例

Huanzhou case

环周视点||破产衍生诉讼中法人人格否认问题探究
民政部承认公民收养条件过高 将修法鼓励
最高检对山西苯胺污染等四起事故挂牌督办 严查失职渎职
孟建柱在全国司法厅(局)长会议上强调努力在推进平安中国法治中国建设中有更大作为为全面建成小康社会提供法律服务和法律保障
曹建明:要严格规范权力行使防止检察权滥用
搜索
勤奋是成功执业的前提
执业随笔
律师感怀
律师的信仰
少一些急功近利 多一点默默耕耘
非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法
最高人民法院关于审理因垄断行为引发的民事纠纷案件应用法律若干问题的规定
《闲置土地处置办法》
山东省公安厅、山东省司法厅《关于律师查询公民户籍登记资料有关问题》的通知
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见
西原春夫:学习法律学的意义
国人十大丑陋
房地产项目开发具体流程
蝴蝶效应、青蛙现象、鳄鱼法则、鲶鱼效应、羊群效应、此为法则、手表定律、破窗理论、二八法则、木桶理论
红木家具与人体健康
济南市人民检察院诉王怀忠受贿、巨额财产来源不明案
张春成诉青岛大昌房地产开发有限公司买卖房屋合同纠纷案
山东省齐鲁投资管理有限公司、济南中银实业有限公司对变更申请执行人裁定不服异议案
泰安市安源经贸有限公司与济南人造毛皮厂借款合同纠纷案
王万里诉山东省莘县交通服务公司、蒋高峰运输合同纠纷案