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理论研究

Theoretical Research

从某银行诉某盐业公司借款纠纷案看以净资产投资时的法律风险(本文在2011年度山东律师论文评比中获一等奖)

2017/11/24 11:18
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【摘要】:
内容摘要:在众多的出资方式中,以公司净资产进行出资是比较特殊的一种,该种出资方式多见于企业改制,曾为我国国有企业产权制度改革作出过不小的贡献。虽然相关法律法规对该种出资方式并没有禁止性规定,但是,由于净资产因其自身的特点,始终存在变动,所以经常引发出资不实以及债务承担纠纷等问题,而目前实践中又对此类问题众说纷纭,莫衷一是。本文试从案例出发,根据相关法律法规之规定,结合实践,浅谈一下自己对净资产出资

内容摘要:在众多的出资方式中,以公司净资产进行出资是比较特殊的一种,该种出资方式多见于企业改制,曾为我国国有企业产权制度改革作出过不小的贡献。虽然相关法律法规对该种出资方式并没有禁止性规定,但是,由于净资产因其自身的特点,始终存在变动,所以经常引发出资不实以及债务承担纠纷等问题,而目前实践中又对此类问题众说纷纭,莫衷一是。本文试从案例出发,根据相关法律法规之规定,结合实践,浅谈一下自己对净资产出资中的这些问题的看法。

关键词:净资产 净资产出资 法律风险

一、案情梗概
2005年9月15日,2006年4月4日,某商业银行与某盐业集团有限责任公司分别签订借款合同和银行承兑汇票承兑合同各一份,约定前者向后者提供借款。2005年9月15日,某商业银行与某盐业集团有限责任公司、某新型建材有限公司及某盐场签订最高额抵押合同一份,为前述借款提供抵押担保。同时,某商业银行与某科技股份有限公司、某碘盐厂签订最高额保证合同一份,为前述借款提供保证担保。后前述借款发生逾期,某商业银行诉至法院,至起诉之日,某盐业集团有限责任公司尚欠借款本息共计91434181.12元。诉讼中,查明被告某盐业集团有限责任公司对被告某科技股份有限公司以净资产方式进行出资,具体为某盐业集团有限责任公司承诺以其所属的三家企业的全部生产经营性净资产11309000元(总资产47596480.64元,负债36287480.64元)对某科技股份有限公司进行出资。然而,其自己于庭审中提供的证据显示,某盐业集团有限责任公司只向被投资公司某科技股份有限公司移交了价值9008093.25元的资产。由于存在差额,某商业银行据此要求某盐业集团有限责任公司在出资不实的范围内(即47596480.64元-9008093.25元=38588387.39元)承担相应的法律责任。经审理,一审法院与二审法院均对某商业银行的此项诉请予以支持。
二、净资产及净资产出资
自从公司制度诞生以来,各种类型的公司组织已然成为了推动经济进一步发展的重要力量,国家有关部门也制定了相关规定积极引导公司组织的设立,运营及退出,促进公司组织的发展。但是,伴随我国社会主义市场经济进程的加快,公司组织的设立和投资均出现了新的变化,集中表现为公司组织投资主体多元化,投资方式多样化,其中,案例所提及的以公司净资产形式进行出资是上述新变化中的一个典型范例。
所谓净资产,就是资产负债表中的所有者权益,又称为股东权益,是指企业的资产总额减去负债以后的净额,是所有者享有的剩余权益,属于企业所有并可以自由支配的资产。所有者权益的来源包括所有者投入的资本、直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益等,按照内容通常划分为以下项目:实收资本、资本公积、盈余公积、未分配利润。[1]而所谓以净资产出资,指的是企业以其全部或部分资产及负债进行投资以获取股权,且该股权的数额以资产减负债的净资产额为标准计算的一种出资方式。由于净资产不是法律概念,而是一个会计学上的概念,在会计科目上包括实收资本(或者股本)、资本公积、盈余公积和未分配利润等,对应企业资产则同时包含有货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权、债权、债务等企业资产构成的多种形式,所以,这种出资被视为一种整体资产出资。
关于出资,《中华人民共和国公司法》第二十七条第一、二款规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”《中华人民共和国公司登记管理条例》第十四条规定:“股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定。股东以货币、实物、知识产权、土地使用权以外的其他财产出资的,其登记办法由国家工商行政管理总局会同国务院有关部门规定。股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”可见,我国法律法规并未禁止以净资产形式进行出资,而净资产出资这一方式在经历了企业改制的实践考验后,如今也越来越多的作为新设公司的出资方式,丰富了公司设立的出资方式,促进了公司组织的发展。
三、净资产出资需注意的问题及可能引发的法律风险
(一)净资产出资时需注意的问题
由于净资产自身的特性,以净资产出资的,需要注意以下问题:
1、净资产的变化问题
在评估基准日后,由于拟投入新公司的资产、负债由于仍在不断运营,在价值量上会发生变化,产生经营盈亏,从而导致在资产评估基准日所确认的净资产数额发生了变化,产生经营盈亏,从而导致在资产评估基准日所确定的净资产数额发生了变化。
2、债权出资的处理问题
债权出资的最根本问题是债权能否完整实现。此问题可通过债权出资人的担保责任和股东之间的资本充实责任加以解决。当债权不能实现或不能完全实现时,债权出资人必须以现金、实物或其他财产性权利替代清偿。如果债权出资人的其他财产不足以替代履行出资义务时,须根据资本充实责任,由其他股东负连带责任。
3、以净资产出资的,发生债务转移的问题
在此情况下,必须经过债权人的同意方可。否则极易发生债务人借出资逃避债务而损害债权人的利益。
4、资产转移的期间的责任承担问题
一如案例中所述,投资企业以其自身净资产评估作价进行出资,企业资产分期分批移交被投资企业,自评估基准日至全部资产交付完毕之日期间,除前述净资产、债务等数额发生变化外,债务何时转移,转移多少,均应由投资各方以及相关的债权人共同协商,平衡利益。而且,在前述情形下,出资企业如何承担出资责任,若承担责任则范围大小,亦需审慎考虑。
(二)净资产出资可能引发的法律风险
1、净资产变化带来的出资瑕疵
由于净资产存在着变化的属性,所以,这里的法律风险首当其冲便是净资产出资中存在的瑕疵出资。所谓瑕疵出资,从字面意义理解,指出资时存在的各种各样不符合法律及公司章程要求的行为,它包括了本文所要讨论的出资不实的情形。出资不实,是指公司股东在公司设立或增加注册资本时,违反公司章程规定,未出资或出资不足,以及在出资后抽逃出资的行为。结合案例,本文所说的出资不实主要指的是出资不足,即未足额出资的情形。实践中,出资不足的表现情形主要有以下几种:
①以无实际现金或高于实际现金的虚假的银行进账单、对账单骗取验资报告,从而获得公司登记;
②以虚假的实物投资手续骗取验资报告,从而获得公司登记;
③以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资,但未办理财产转移手续;
④作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价格显著低于公司章程所定价;
⑤股东设立公司时,为了应付验资,将款项短期转入公司账户后又立即转出,公司未实际占有和使用该款项进行经营;
⑥未对投入的净资产进行审计,仅以投资者提供的少记负债高估资产的会计报表验资。[2]
本文所涉案例中,出资企业的净资产虽然已经经过了评估审计,出资数额也得到了其他出资人的确认,但是,该出资企业并未于约定日期将其用于出资的资产全部移交给被投资的企业,该企业未能足额出资。虽然此时出资不足已是事实,但是,该出资企业到底在多大范围内承担相应的法律责任,在引起各方密切关注的同时也引发了下文所提出的问题。
2、净资产出资中存在的债务承担
案例中,自出资协议签订生效之日起,被投资企业实际上已经成为了以净资产形式进行出资的发起人的债务的承继者。这是因为一方面净资产是企业资产总额减去负债后的结果,而且,负债与实物资产在实践中并不能得到百分之百的区分,前面提到的减法公式是基于会计学的相关准则而作的账面调整;另一方面,原出资企业已将其资产全部协议作价入股,自身已无实际资产可供清偿债务,根据负债跟着资产走的原则,被投资企业亦应当承担偿债责任。但是,在资产移交期间,被投资企业偿债责任的范围、数额亦同前一问题一样存在争议。此外,像本文案例中出资人在其出资没有完全到位的情况下,如何计算未到位的数额,继而确定承担责任的范围,也同样存在诸多分歧。
四、浅谈问题解决之道
1、针对净资产变化所引起的出资不足
在此情况下,出资人必须保证在实际交付日要如实投入出资协议中承诺的折价入股的净资产。如果,在承诺出资日至实际出资日之间初期企业发生了经营亏损,净资产数额下降,则下降的部分要以现金方式补足,因为出资协议不可违反,否则即是构成违约;而如果出资企业发生了经营盈利,则盈利归出资人所有或是将盈利连同出自资产一并投入至新设企业,并将盈利部分计入新设企业的资本公积金。[3]
2、净资产出资中的债务承担
前已述及,本案中的出资企业只将部分资产投入至新设企业,此时,关于新设企业所应承担的出资人所负债务的数额,各方说法不一。有观点认为,根据债务随着资产走的原则,自出资企业的资产投入至新设企业时,后者就应当承担全部原出资企业的债务,具体到本案,就是要承担某盐业集团有限责任公司三千余万元的债务;也有观点认为,由于出资企业只将部分资产投入新设企业,而资产本身即带着负债,根据资产负债率计算,新设企业只承担该资产上以资产负债率计算出的出资企业的债务,具体到本案,某科技股份有限公司应当承担6867755.87元(即9008093.25元/47596480.64元*9008093.25元)的债务。
就此问题,笔者同意上述第二种观点,原因如下:①净资产是总资产减去负债的差额,而资产又不能与负债完全区分,每一份资产上均应当有资产、负债及净资产的对应体现,而在无数份资产加总后体现出整体资产的资产、负债及净资产的概念,此种观点亦不违反债务随着资产走的原则。若依第一种观点,则出资企业尚未投入到新设企业中的资产全为净资产,显然是有失妥当且不合相关法律规定的。所以,依据前述观点,本案中,出资企业只投入部分资产,新设企业应当只承担该部分资产所对应的债务;②若依第一种观点,本案中,且不论新设立企业是否应当承担如此数额的债务,单其全部注册资本的数额就无法达到清偿该巨额债务的要求,这样所带来的后果便是,企业刚刚成立便面临着破产,这对于新设立企业、其他共同出资人以及新设立企业的债权人来说不啻为一个巨大的打击,是十分不公平的。而且,未来若依此种观点处理类似案件,恐将不利于此种出资方式的发展以及公司组织的设立,这与我国着力推进各类经济主体发展,蓬勃社会主义市场经济的政策导向和立法目的也是相违背。
3、净资产出资中出资人责任的界定和承担
本案中,出资人某盐业集团有限责任公司只投入了部分资产,出资不足已为事实。然而,就其承担出资不实的责任范围,此处有待商榷。有观点认为,按照出资协议及方式,某盐业集团有限责任公司应当将其承诺出资的资产置入某科技股份有限公司。但是,其只将部分资产移交拟投资公司,所以,其应当在拟出资资产减去已出资资产的范围内承担相应的法律责任,两审法院也以判决的方式对此种观点进行了支持。但笔者对此则持不同观点,笔者认为,某盐业集团有限责任公司承诺出资数额为11309000元,其选择的出资方式是以净资产进行出资,就是把承诺出资的资产按照协议约定置入新设立的企业,而由于资产上面带着负债,所以某盐业集团有限责任公司的出资额就是以该部分资产减去所带负债剩余的净资产。
《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定道:“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”在本案中,某盐业集团有限责任公司认缴的出资额是11309000元,至于以何种方式进行出资以最终达到出资效果,实现出资承诺属于当事人意思自治的范畴,法律强调的是最终结果,所以不应当过度着眼于出资的过程。况且,本案中,即便某盐业集团有限责任公司的全部出资均不到位,出资人所承担法律责任的范围也不过是其认缴数额,不能随意扩大。否则,对于其他认可该种出资方式的出资人来说将产生权利义务上的不平等。
具体到责任数额计算问题,结合前述原则及笔者所述观点,笔者认为可作如下计算:根据资产负债率计算出所投入的资产所对应的净资产,然后以承诺出资的净资产数额与之相减,即得出出资人应当承担责任的数额范围。《中华人民共和国公司法》第三十一条规定:“有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承担连带责任。”本案中,若依法院所支持的观点,在某盐业集团有限责任公司自身仅认缴出资一千余万元的情况,其与其他共同出资人将要承担三千余万元出资责任,责任范围的计算是由承诺出资的资产数额减去已出资的资产数额。但是,笔者认为,这样的计算方式忽略的资产上附带的债务,而出资人是以净资产形式进行出资,所以,此种算法实际上加重了出资人及其连带责任人的责任,放大了新设立企业债权人一方的权利,长此以往,将对公司组织的发展产生负面影响。
五、结语
由于净资产自身具有财务属性,以其出资更多的是受到会计方面规定的规制,加之目前法律又对此规定的不甚详尽,故在实践方面,相关各方对净资产出资均存在不同看法,此种现象仅从各地工商行政管理部门对该种出资方式的登记认可态度不一即可见一斑。笔者根据现有的法律规定及会计准则,结合案例及法理,同时,参考借鉴相关学术文章,就该问题提出上述论述,抛砖引玉,以期为完善此方面之制度尽一份绵薄之力。
(5270字)
注释:
[1] 张洪军,《山东省会计从业资格考试参考用书-会计基础》,经济科学出版社2010年版,第15页
[2]《股东出资不实的法律责任》,载于山东济南房产律师的博客http://petiti.blog.163.com/blog/static/46814609200973137926/
[3]《股东出资不实的法律责任》,载于山东济南房产律师的博客http://petiti.blog.163.com/blog/static/46814609200973137926/

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